[摘 要]隨著工業(yè)化、城鎮(zhèn)化的發(fā)展，農(nóng)村勞動力不斷流入城市，加上農(nóng)地產(chǎn)權權屬不清晰，“三權分置”政策應運而生，該政策符合農(nóng)地產(chǎn)權制度發(fā)展規(guī)律和農(nóng)業(yè)經(jīng)濟預期目標。文章主要研究了承包權的內(nèi)容，論證了土地承包權是一種同時集身份屬性和財產(chǎn)屬性于一身的成員權，并從權利主體、權利性質和救濟方式方面分析了土地承包權和土地承包經(jīng)營權的主要區(qū)別。
　　[關鍵詞]土地承包權；土地承包經(jīng)營權；區(qū)別
　　[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2018.12.171
　　1 引 言
　　土地承包權制度是農(nóng)民集體土地所有權的基本實現(xiàn)形式，是落實農(nóng)地“三權分置”的關鍵環(huán)節(jié)。土地承包權人可以選擇繼續(xù)占有、使用、經(jīng)營承包地，也可以將其流轉給他人獲得收益。國內(nèi)外對土地承包權的研究不是特別深刻和全面，本文通過研究土地承包權，對深化我國農(nóng)地產(chǎn)權制度研究具有重要的理論意義，對于推進農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化具有重要的現(xiàn)實意義。
　　2 土地承包權的內(nèi)容
　　根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》和《最高人民法院關于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋若干問題的意見》（以下簡稱“《意見》”）的規(guī)定，農(nóng)戶有權承包本集體經(jīng)濟組織發(fā)放的土地，并有占有、使用和對該承包土地收益的權利。土地承包權應主要包括以下內(nèi)容。
　　占有使用權。農(nóng)戶基于集體經(jīng)濟組織成員的身份同時獲得土地承包權和土地經(jīng)營權，其主體是農(nóng)戶，客體為集體所有的土地，他們可以采取自治經(jīng)營生產(chǎn)模式從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)或其他生產(chǎn)經(jīng)營項目等，同時可以建設農(nóng)業(yè)生產(chǎn)配套設施來保證必要的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。
　　承包收益權。一種是指土地流轉收益權。農(nóng)戶通過保留承包權流轉同時取得的經(jīng)營權的方式來獲得流轉收益，其流轉方式主要有轉讓、互換、抵押、入股投資或委托于信托機構等。另一種是指因承包的土地被征收或承包人自愿退出土地承包權而獲得的土地補償。
　　有償退出權。農(nóng)戶可以根據(jù)自己的意愿放棄承包土地的資格并解除與集體經(jīng)濟組織的承包合同，承包關系一旦解除，承包人的土地承包權即消滅。由于農(nóng)戶的退出為現(xiàn)代農(nóng)業(yè)的發(fā)展做出一定貢獻且鑒于其在農(nóng)地上金錢和勞動力的投入，承包權人同時享有獲得補償?shù)臋嗬��?br>　　3 土地承包權的性質
　　針對農(nóng)村土地“三權分置”改革中的土地承包權的權利性質研究，“成員權說”和“物權說”是現(xiàn)在理論界主要的兩種學說。持“成員權說”的學者認為，就土地承包權的性質而言，其實質上是一種承包集體土地的資格，且這種承包集體土地資格的取得必須建立在特殊的社會身份的基礎上，即集體經(jīng)濟組織成員的身份。所以持該觀點的學者認為其屬于成員權性質，否認其具有財產(chǎn)權的性質；持“物權說”的學者則持相反的觀點，他們堅持認為承包權是一種具有財產(chǎn)權性質的獨立的物權。
　　土地承包權的權利內(nèi)容和功能決定其權利性質，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》和《意見》中對土地承包權權利內(nèi)容的規(guī)定，一方面，本集體經(jīng)濟組織成員的農(nóng)戶才有承包本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的土地的權利，這體現(xiàn)了土地承包權的身份屬性；另一方面，在三權分置改革政策中，土地承包權人依法享有對承包土地占有、使用和收益的權利，這體現(xiàn)了土地承包權的財產(chǎn)屬性。綜上所述，筆者認為，“三權分置”中的土地承包權是一種同時集身份屬性和財產(chǎn)屬性于一身的成員權。
　　4 土地承包權與土地承包經(jīng)營權的主要區(qū)別
　　4.1 權利主體方面
　　4.1.1 土地承包經(jīng)營權權利主體
　　首先，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第15條的規(guī)定可知，本集體經(jīng)濟組織成員的農(nóng)戶是農(nóng)村土地家庭承包方式的承包方。作為土地承包經(jīng)營權主體的農(nóng)戶是指那些分得承包土地并與集體經(jīng)濟組織簽訂土地承包經(jīng)營合同的農(nóng)戶。
　　其次，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第三章的規(guī)定可知，其他方式承包的承包方是單位或個人，此處的單位或個人沒有范圍限制。且根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第47條規(guī)定可知，以其他方式如招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地，在本集體經(jīng)濟組織內(nèi)部成員與外部承包者的競包條件相同的情況下，本集體經(jīng)濟組織可將土地優(yōu)先承包給其內(nèi)部成員。
　　總之，土地承包經(jīng)營權的權利主體范圍比較寬泛且無身份屬性限制，不只限制在本集體經(jīng)濟組織的農(nóng)戶，也可以是來自本集體經(jīng)濟組織外的任何單位或個人。
　　4.1.2 土地承包權權利主體
　　依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第5條至第9條和《物權法》的規(guī)定可知，本集體經(jīng)濟組織成員的農(nóng)戶是農(nóng)村土地承包權的權利主體，除此之外其他主體都不能成為其權利主體。在法律允許的范圍內(nèi)，農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員按照承包合同規(guī)定享有承包權。每個有本集體經(jīng)濟組織戶籍的村民從出生開始即享有承包由本集體經(jīng)濟組織發(fā)包的農(nóng)村土地的權利，且無年齡和性別之別。
　　4.2 權利性質
　　從內(nèi)容和法律邏輯方面分析，土地承包權和土地承包經(jīng)營權是不能畫等號的，權利的性質由其內(nèi)容和功能決定，所以土地承包權和土地承包經(jīng)營權的權利性質也不盡相同。
　　4.2.1 土地承包經(jīng)營權的權利性質
　　對于土地承包經(jīng)營權的性質研究，理論界主要存在以下學說，債權說、物權說、社會保障權說、成員權（身份權）說等。
　　依《農(nóng)村土地承包法》第22條規(guī)定，承包合同的生效是承包方取得土地承包經(jīng)營權的前提，即承包合同一經(jīng)生效，承包方便取得土地承包經(jīng)營權。一方面，《民法通則》第五章第一節(jié)規(guī)定了土地承包經(jīng)營權，其被規(guī)定在財產(chǎn)權相關內(nèi)容下，而債權相關內(nèi)容并沒有對其進行規(guī)定，此外，根據(jù)其權利內(nèi)容包含的經(jīng)濟利益內(nèi)容來看，均證明其物權屬性。另一方面，土地承包經(jīng)營權具有物權重要的支配性和排他性特征。土地承包經(jīng)營權人可以占有使用和對其承包土地進行收益，并保證其權利不受侵害。綜上所述，在權利性質方面，土地承包經(jīng)營權具有物權屬性。
　　4.2.2 土地承包權的權利性質

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